Punibilidad

La punibilidad, a diferencia de los distintos elementos de la Teoría del delito, no se estudia en un nivel delito, sino que su estudio se da desde el punto de vista de la pena, en este sentido, se trata de un elemento que lo que hace es calcular la gravedad de la conducta y establecer la pena apropiada de acuerdo a los mínimos y máximos que establece la ley. A pesar de que se trata de un elemento que se estudia a pesar de que no aporta nada respecto de si se cometió el delito o no, sus elementos negativos son los que le dan parte de la teoría pentatónica (cinco elementos) del delito dado que en caso de configurarse si eliminan la responsabilidad penal.

El primero a analizar es la excusa absolutoria, es decir, una excusa que se encuentra dentro del propio tipo penal que exime a ciertas personas de cometer el delito, por ejemplo, en el caso del delito de aborto en el Estado de México, se establecen al menos cuatro excusas absolutorias al establecer que no procederá la pena en el caso del dicho delito cuando se trate de una acción culposa (es decir por accidente); cuando se trate de un embarazo que ponga en riesgo la vida de la madre; que a criterio de dos doctores el resultado de la concepción pudiera derivar en un producto con malformaciones genéticas o enfermedades congénitas; y en el caso de haber sido el resultado de un delito de violación.

En este sentido, la prohibición del aborto no es absoluta, dado que el propio Código Penal establece causales en las cuales, a criterio del legislador, es necesaria la práctica de un aborto y por tanto no pueden castigarse. Misma situación, para ejemplificar, sucede con el delito de posesión de narcóticos, dado que el Código Penal Federal establece excusas absolutorias, por ejemplo, cuando es para fines médicos (pero con receta médica y siendo el medicamento adecuado para tratar el delito de que se trate), cuando se trate de que los familiares de los enfermos van a comprar dichos medicamentos o cuando se trate de hongos alucinógenos utilizados por pueblos o comunidades indígenas para rituales tradicionales.

En este sentido se trata de otro delito donde la prohibición no es absoluta, dado que existen causales donde es necesario el uso de narcóticos, por lo que, podría decirse que el uso de drogas para fines médicos si es legal, lo que no es legal es automedicarse drogas ni venderlas si no eres farmacéutico, por lo que es de suma importancia darle difusión al contenido de la norma para evitar malos entendidos. En este sentido otro elemento contrario a la punibilidad es cuando se trata de ciertas personas que no pueden ser imputadas como es el caso de agentes diplomáticos, quienes no pueden cometer ciertos delitos, en un ánimo de reciprocidad internacional.